黄恢月旅游安全

① 人民法院在何种情况下可以划拨旅行社质保金

黄恢月 今天所说的是个老话题，即在何种情况下，人民法院可以划拨旅行社质保金？自从1995年有了旅行社质保金制度开始，旅游管理部门和基层人民法院经常为了是否可以划拨旅行社质保金争执。旅游管理部门的观点是：按照《旅行社条例》（包括原来的《旅行社管理条例》）的规定，旅行社质保金是保护旅游者合法权益的专用款项，旅行社与其他企业的经济纠纷不适用质保金的理赔；而有些基层法院则认为，只要旅行社的债务人身份确定，债权人是否为旅游者还是企业则在所不问，人民法院就可以查封质保金账户并强行划拨。 我们可以来看看相关规定，即可明了。《旅行社条例》第十五条规定，有下列情形之一的，旅游行政管理部门可以使用旅行社的质量保证金：（一）旅行社违反旅游合同约定，侵害旅游者合法权益，经旅游行政管理部门查证属实的；（二）旅行社因解散、破产或者其他原因造成旅游者预交旅游费用损失的。第十六条规定，人民法院判决、裁定及其他生效法律文书认定旅行社损害旅游者合法权益，旅行社拒绝或者无力赔偿的，人民法院可以从旅行社的质量保证金账户上划拨赔偿款。 该规定十分明确，动用或者划拨质保金，一定是与旅游者合法权益受损有关，与企业间的经济纠纷无关，《旅行社条例》由国务院总理签署，属于行政法规范畴，各级人民法院应当无条件执行。 为了防止基层法院理解和执行的偏差，早在2001年最高人民法院也发出文件，对旅行社质保金的适用做出了明确的规定。旅游管理部门遇到类似问题，可以依据《旅行社条例》的规定和最高人民法院的文件，向前来执行的人民法院作出解释。 如果由于旅行社的经济纠纷，人民法院行使对旅行社质保金账户进行保全或者冻结的权力，旅游管理部门在向人民法院解释并据理力争的同时，要向相关银行出示最高人民法院的文件，要求银行不能随意将旅行社质保金按照法院的要求被划拨。如果涉及旅游者合法权益的保护，人民法院当然可以正常划拨质保金，以维护旅游者的权益。 附：最高人民法院关于执行旅行社质量保证金问题的通知 最高人民法院关于执行旅行社质量保证金问题的通知 法[2001]1号 各省、自治区、直辖市高级人民法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院： 人民法院在执行涉及旅行社的案件时，遇有下列情形而旅行社不承担或无力承担赔偿责任的，可以执行旅行社质量保证金： （1）旅行社因自身过错未达到合同约定的服务质量标准而造成旅游者的经济权益损失； （2）旅行社的服务未达到国家或行业规定的标准而造成旅游者的经济权益损失； （3）旅行社破产后造成旅游者预交旅行费损失； （4）人民法院判决、裁定及其他生效法律文书认定的旅行社损害旅游者合法权益的情形。 除上述情形之外，不得执行旅行社质量保证金。同时，执行涉及旅行社的经济赔偿案件时，不得从旅游行政管理部门行政经费帐户上划转行政经费资金。 特此通知。 最高人民法院 二00一年一月八日

② 没有签订合同旅行社是否可以要求游客承担损失

黄恢月编辑同志： 我们在做散客业务时，按照我们的操作规程，都会预先向游客收取一定的订金，然后开始业务操作。在这个过程中，由于线路的细节问题尚未与地接社完全确认，旅行社很难和游客签订书面旅游合同，只能向游客出具收据，这是目前旅行社的普遍。我们经常遇到的难题是，有些游客交纳订金后，临时取消行程，要求旅行社全额退还订金。由于我们已经开始了业务操作，并产生了费用，希望游客能够承担，但游客予以拒绝，理由是虽然已经交纳了订金，但没有和旅行社签订旅游合同，也就和旅行社没有合同关系，所以旅行社应当全额退款。我们认为游客应当承担损失，但找不到没有足够的理由。请问，我们要求游客承担损失的要求是否合理？请予以及时解答。谢谢。 上海读者 谢文华专家解答： 谢文华读者你好。你的困惑也是许多旅行社的困惑，旅行社遇到此类问题，要么按照游客的要求，全额退还订金，但心有不甘；要么就是扣除全部或者部分订金，以弥补自己的损失，游客很不满意，每次都是你来我往的“拉锯战”，耗费了不少精力。现就你的问题我们给予如下解答： 一、关于《条例》对签订旅游合同的规定。《条例》第28条规定，旅行社必须与游客签订书面旅游合同，并对旅游合同的具体内容作出了详细的要求。这是管理部门对旅行社经营的强制性规定，旅行社必须不折不扣地履行义务，如果旅行社不能严格执行，将受到相应的行政处罚。 二、行政规定和民事关系不可相互混淆。虽然《条例》对于旅游合同的签订和内容都有明确规定，但这是行政方面的要求，而旅行社和游客之间的服务与被服务是一种民事关系，相互之间没有必然的联系，是两个不同层面的法律关系。因此不能混为一谈。 三、没有签订旅游合同并不妨碍合同关系的存在。《合同法》第36条规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。根据该法条的规定，虽然《条例》规定，旅行社必须与游客签订旅游合同，但在收取订金的过程中，旅行社没有和游客签订书面旅游合同，但游客已经履行了交纳订金的主要义务，旅行社也已经收取了订金。旅行社和游客之间的合同关系成立。而并不像游客所说的那样，由于没有签订旅游合同，旅行社和游客之间没有合同关系。因此，游客的观点是错误的。 四、游客应当承担旅行社的损失。游客由于自己的原因，临时取消旅游行程，其行为应当定性为违约。在此基础上，旅行社有权向游客追究民事责任，即可以要求游客承担旅行社已经发生的损失。对于旅行社而言，要求游客承担相应的损失，必须解决一个技术问题，就是承担举证责任，即游客的行为给旅行社造成的具体损失，且能够给出充分的证据。如果旅行社不能提供证据，或者证据不堪一击，旅行社仍然不能向游客收取损失费用。 五、旅行社擅自取消行程也要承担责任。与此相对应的是，如果旅行社收取游客订金后，擅自解除旅游合同，旅行社也不能以尚未签订书面旅游合同为由，拒绝承担违约责任。旅行社不能只要求游客承担责任，自己违约却不承担责任，这是《合同法》公平原则的基本要求。